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一、论述题(每小题20分,共40分)3 d# W/ @$ R. `
1、 冲突规范的构成及类型
7 e; u" B$ _. K2、 论我国物权法律适用体系。6 M$ d& Z) T% G' a& Z) x0 s. \
二、案例分析题 (每小题30分,共60分)
% Q% J q( `: _- V) f1 s1、2011年5月,甲、乙、丙、丁等13位自然人达成A医疗投资管理有限公司合作章程,2011年6月,A公司在香港登记注册成立。根据公司章程,A公司主要经营项目地、日常管理地和经常居所地均在中国内地X市,合作的法律依据是中国《公司法》及其配套规定。2011年9月6日,A公司召开股东大会,通过了包括选举张某为公司董事长在内的一系列决议。2011年10月3日,甲向X市某法院起讼张某和A公司,诉称A公司2011年9月6日的股东大会的召开并未通知甲,也未通知其他三位股东,该次股东大会决议系张某主持操作下伪造的,因此请求法院确认该次股东大会决议无效。在开庭前一审法院主持的听证和庭审过程中,双方当事人均表示对本案的准据法选择适用我国内地法律。
: j! h% y6 m& n根据《涉外民事关系法律适用法》,请问:3 t6 u$ `7 m5 I( z2 N" _
(1)本案纠纷是否应根据双方当事人的协议选择而适用中国内地法律?(回答“是”或“否”)为什么?( e2 U: ?: b7 ]
(2)本案是否可以适用中国内地法律?(回答“可以”或“不可以”)为什么?& b' v% x6 j5 J; s; x
2、2012年3月,营业地位于美国的甲公司向营业地位于中国的乙公司出口一批机械制品,书面买卖合同约定:与合同及其履行有关的任何纠纷都应提交北京中国国际经济贸易仲裁委员会依据中国法解决。在美国甲公司向乙公司交付该批机械制品时,乙公司认为该批机械制品质量存在严重缺陷,随即向中国某法院提起侵权之诉,主张适用中国《侵权责任法》判处甲公司承担损害赔偿责任。
$ k/ E! `" S! u* s根据《涉外民事关系法律适用法》,请问:) s* z) K- S+ N) z4 K" x [
(1)本案法院应该如何处理乙公司的请求?为什么?) c8 g y1 j, i: E l2 {
(2)甲乙之间纠纷的解决应适用什么法律(请写出具体法律的名称)?为什么?
1 ]8 \" A! `" n8 I: m- [/ n$ Q( b+ k) l$ `2 r6 O/ E2 v" y# }
一、论述题
4 p& \( W% l) Z$ M& H1、冲突规范的构成及类型
- w9 b8 k: v: B' c, X2 L3 ~' q冲突规范的构成有三个部分:一部分称为“范围”或“连接对象”,是指冲突规范所要调整的民商事法律关系或所要解决的法律问题,通过冲突规范的“范围”可以判断该规范适用于调整哪一类民商事法律关系。另一部分称为“系属”或“冲突原则”,它规定冲突规范中“范围”所应适用的法律。它指令法院在处理某一具体国际民商事法律问题时应如何适用法律,或者允许法院在冲突规范确定的范围内选择应适用的法律。还有一部分为“关联词”,它从语法结构上把“范围”和“系属”联系起来。如在“合同缔结方式依合同缔结地法”这条冲突规范中,“合同缔结方式”是它的“范围”,“合同缔结地法”是它的“系属”,而“依”是关联词。2 c& O% R1 N0 F( |' g9 y! G
冲突规范主要有四种类型:(一)单边冲突规范,是直接指明适用某国法律的冲突规范。既可以明确指出只适用内国法,也可以直接规定只适用外国法。(1)直接指明只适用内国法。(2)直接指明只适用外国法。虽然单边冲突规范在适用上比较简单,但法律适用上的灵活性较差,随着国家之间交往越来越密切,国际私法立法的进步,各国已越来越少地采用单边冲突规范。(二)双边冲突规范,在系属中规定抽象的连结点,并以其为依据去推定适用某一准据法的冲突规范。双边冲突规范所指的准据法既可能是内国法,也可能是外国法,它体现了内外国法律的平等对待,符合国际私法的发展方向,因此,它是最常见的一类冲突规范,下面将述及的选择型冲突规范和重叠型冲突规范,实际上是由双边冲突规范演变或派生出来的。(三)选择型冲突规范,这类冲突规范有两个或两个以上的系属,即规定了两种或两种以上可以适用的法律但实际上只能选择其中的一种。根据选择方式又可再分为两种1)无条件的选择型冲突规范。在这种冲突规范中,其系属指明的几种法律具有同等地位,可以不分先后顺序而任意进行选择。就是说选择不附加条件。(2)有条件的选择型冲突规范。在这种冲突规范中,其系属指明的几种法律处于不同的地位,首先适用顺序排在首位的法律,只有该法律无法适用时,才能选择其后一顺序的法律。就是说选择是有条件的,即必须按顺序选用。(四)重叠型冲突规范,这一类型的冲突规范,其系属指明必须同时适用两种或两种以上的法律。将冲突规范分为上述四种类型,只是比较常见的分类。从另外的角度,还有再做其他分类的。# t, h7 P/ j- o3 W( c
2、论我国物权法律适用体系% Q9 m1 |+ J" S* |. o
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